从律师开刀，SEC再出手整肃EB5市场

08Dec
2015

从律师开刀，SEC再出手整肃EB5市场

12月7日，美国证监会(the Securities and Exchange Commission, “SEC”)宣布了一系列严查律师非法推介EB5项目的行为。在SEC的此次公告中，还公示了部分非法推介EB5项目并且收受项目方佣金的律师名单。SEC表示，会针对全国范围内的这类违法行为进行严查。

宋和孟律师事务所的孟小洁律师表示，EB5案件牵扯到其他移民案件可能不涉及的东西，比如证券法、证券销售以及金融分析。EB5中国市场过去几年的爆炸式增长，难免牵扯进很多不合规的行为。合法评估与非法推销之间的界线，在鱼龙混杂的市场中，变得渐渐模糊。直到律师涉案被曝光，很多利益相关方才发现，EB5的操作亟待规范 。

EB5项目推介中，中间人或者律师收受佣金为何违法？项目违规对投资人有什么影响？投资人如何辨别违规行为？ 宋和孟律师事务所的孟小洁律师在这里分享一些自己的从业经验，欢迎探讨交流。

在美国境内销售EB5项目需持证

根据美国联邦证券法，所有证券发行都需要跟SEC注册，除非能够符合豁免条件。几乎所有的EB5项目都会主张豁免，因为美国证券登记的过程费时又费事。和其他所有符合豁免条件的私募投资基金一样，EB5项目能免于注册，必须符合一系列的要求。

很多EB5项目都基于Regulation D条款，尤其是其中的Rule 506，来主张自己是免于向SEC注册的私募投资基金。如果是基于这个条款来保持自己的私募基金性质，那么发行方可以向不限数量的合格投资人（Accredited Investor）销售，并且向上至35名非合格投资人销售。所谓的合格投资人，是基于投资人所拥有的资产来判断的，细节部分孟小洁律师不在这里展开。设置这个限制，主要是因为私募的高风险性，法规出于保护投资人的考虑，要求投资人本身拥有相应的投资经验。

但是免于登记并不免除EB5项目符合证券法下其他要求的义务，比如不可欺诈，证券销售人员在一定情况下必须持证等。SEC的规定是，除非符合豁免条件，任何从证券交易中获得佣金的人，必须是持证的证券交易员。无须持证的豁免条件又有细分，比如项目发行方本身无须证券交易资格，在美国境外向非美国人销售无须持证，无证方可以招募持证人员等。这里关于豁免的部分细节尚未有确切的指导，是不少EB5项目销售的灰色地带，也可能是不定时炸弹。

SEC第一次公开追查EB5市场中无证销售证券的行为，是2015年的6月23日。SEC在当时的公告中起诉了两家创立于香港在美国营业的公司，Ireeco LLC和他的继任者Ireeco Limited。在该起案例中，Ireeco针对通过旅行签证赴美的投资人推介EB5投资项目，建立网站介绍各种项目，收受项目方提供的佣金。SEC的结论是，像Ireeco这样在美国销售EB5项目是应该需要证券销售资格的。Ireeco无证销售属于非法。

律师涉案的双重违法性：无证销售+违反职业操守

这次12月7日SEC曝光的律所中，情节最严重的是位于纽约法拉盛的凤晖律师楼。SEC对凤晖律师的指控中提到，凤晖律师设立了一个标榜中立的评估各大EB5项目的网站，不仅在没有证券销售资质的情况下推介项目，并且收受项目方佣金至少100多万美金，且预计在投资人的临时绿卡拿到后，还可以再拿佣金至少300万美金。

SEC指控提到，凤晖律师为了规避法律，指定中国的亲戚为“合作方”，代为接收项目方佣金。但是SEC调查发现，这些所谓的“合作方”并不负责寻找投资者，纯粹为傀儡账户。这一系列的行为在SEC看来就是加重情节，不仅无证销售，还试图欺骗项目方，让项目方以为这是“海外销售”的行为，误以为符合豁免条件。

这里需要特别指出，如果以为律师有证券交易资格就万事大吉的话，那就大错特错了。作为律师，如果代理的是个人投资者，却从项目方收受佣金，那么就存在利益冲突。如果这样的利益冲突不向客户披露，那么律师仍然有违反职业守则被处罚的可能。

EB5投资人：这事儿影响我吗？

也许在部分EB5投资人看来，这从整体而言是一件好事，并且暂时好像和自己没什么关系，纯属EB5从业人员内部清洗规范。但是，孟小洁律师提醒，SEC的涉入调查有可能影响USCIS审理案件的进度。如果EB5投资人的项目被SEC调查，那么正在审理中的案件审理速度会受影响。如果区域中心方面不合规的做法被坐实，那么甚至区域中心的资格会面临被撤销危险。如果这样最坏的情况发生，那么可能直接威胁到EB5投资人是否能获得绿卡。

接下来的问题是，在投资以前，如何能辨别律师或者其他专业人员的行为是否合规？根据目前屈指可数的SEC调查报告推断，如果律师或者其他专业人士，没有证券销售执照，在网络或者公开平台大规模推荐EB5项目，那么投资人需要警觉；如果律师还从中收受佣金，那么就很有可能有问题。

相比而言，在美国境外的EB5项目销售，SEC的规范要求要低一些，或者说更模糊。孟小洁律师表示，美国证券法对私募管理的设计中，原本预期的参与者多为有经验的合格投资者，风险承受能力高。但是，EB5项目的横空出世，不但涉及外国投资者，还将投资和绿卡身份绑定，投资人变成弱势方，无疑是超出了证券法的默认设置。鉴于SEC近期针对EB5的严打趋势，以及国会正在如火如荼讨论中的EB5改革， EB5市场的清理应该会越来越猛烈。

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